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我國于2020年宣布將提高國家自主貢獻(xiàn)力度,采取更加有力的政策和措施,二氧化碳排放力爭于2030年前達(dá)到峰值,努力爭取2060年前實現(xiàn)碳中和。這兩項目標(biāo)被統(tǒng)一簡稱為“雙碳”。自“雙碳”提出以來,我國新能源行業(yè)迎來空前的發(fā)展機(jī)遇與時代機(jī)遇,新能源項目從相對小眾的行業(yè)變得炙手可熱,大量資金與人員紛紛入場?,F(xiàn)實中新能源項目建設(shè)周期較短,一般為三個月到六個月,但行政審批手續(xù)卻少則半年多則數(shù)年,導(dǎo)致期限錯配問題的產(chǎn)生,審批與建設(shè)不能良好地銜接。此外,由于按照投產(chǎn)時間設(shè)定電價,投產(chǎn)時間越早,就能享受較高電價,導(dǎo)致國內(nèi)連續(xù)多年發(fā)生“搶裝潮”。
國家發(fā)改委下發(fā)的《關(guān)于完善陸上風(fēng)電光伏發(fā)電上網(wǎng)標(biāo)桿電價政策的通知》規(guī)定,2016年1月1日以后備案并納入年度規(guī)模管理的光伏項目,執(zhí)行2016年光伏發(fā)電上網(wǎng)標(biāo)桿電價。2016年以前備案并納入年度規(guī)模管理的光伏項目但于2016年6月30日以前仍未全部投運(yùn)的,執(zhí)行2016年上網(wǎng)標(biāo)桿電價。由此可見只要在2016年6月30日之前搶裝成功,就可以享受更高的補(bǔ)貼電價。因此,“搶裝潮”又被業(yè)內(nèi)人士稱為“搶630”。
2021年6月11日,國家發(fā)展改革委印發(fā)《關(guān)于2021年新能源上網(wǎng)電價政策有關(guān)事項的通知》(發(fā)改價格〔2021〕833號),明確了2021年起,對新備案集中式光伏電站、工商業(yè)分布式光伏項目和新核準(zhǔn)陸上風(fēng)電項目(以下簡稱“新建項目”),中央財政不再補(bǔ)貼,實行平價上網(wǎng)。在此大背景下,“搶裝潮”更是來勢洶洶。
由此可見“搶裝潮”,即是為了享受更高電價而加快項目建設(shè)的一種趨勢與現(xiàn)象。
問題分析
在“搶裝潮”的大背景下,部分企業(yè)為了更快地讓自身項目投產(chǎn)運(yùn)行,出現(xiàn)了“未批先建”的操作。這一操作盡管在商業(yè)背景邏輯下可以理解,但無法改變其違法違規(guī)的內(nèi)在屬性。對于這一問題的分析,應(yīng)當(dāng)從“批”與“建”兩個維度進(jìn)行分析。
01“批”的范圍
新能源項目屬于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項目,涉及大量的行政審批手續(xù)。風(fēng)電項目一般需要立項核準(zhǔn)文件、用地批復(fù)、林地批復(fù)、風(fēng)電廠接入審批手續(xù)、礦產(chǎn)壓覆、地質(zhì)災(zāi)害評估備案、文物勘探備案、涉軍事審批備案、社會穩(wěn)定風(fēng)險評估、水土保持、環(huán)境影響評價審批、安全設(shè)施驗收、消防驗收、竣工驗收鑒定書、并網(wǎng)手續(xù)、征地補(bǔ)償、招投標(biāo)手續(xù)、業(yè)務(wù)資質(zhì)等支撐性文件。光伏項目分為集中式光伏與分布式光伏,集中式光伏與風(fēng)電項目類似,但分布式光伏因其用地的特殊性(例如屋頂光伏),則還需要租賃合同,并保證項目所依附建筑物的合法性。如果未取得前置支撐性文件,就可以認(rèn)定為“未批”。
02“建”的內(nèi)涵
“建”的問題在于如何認(rèn)定項目開工建設(shè)。對于何種施工算是正式建設(shè),法律法規(guī)層面并沒有明確界定,只有相關(guān)規(guī)范性文件略有描述,簡單整理如下:
法律文件
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規(guī)定內(nèi)容
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《關(guān)于加強(qiáng)“未批先建”建設(shè)項目環(huán)境影響評價管理工作的通知》
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除火電、水電和電網(wǎng)項目外,建設(shè)項目開工建設(shè)是指,建設(shè)項目的永久性工程正式破土開槽開始施工,在此以前的準(zhǔn)備工作,如地質(zhì)勘探、平整場地、拆除舊有建筑物、臨時建筑、施工用臨時道路、通水、通電等不屬于開工建設(shè)。
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《分散式風(fēng)電項目開發(fā)建設(shè)暫行管理辦法》
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開發(fā)企業(yè)應(yīng)按照核準(zhǔn)文件的要求進(jìn)行建設(shè)。項目核準(zhǔn)后兩年內(nèi)不開工建設(shè)的,按照《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》(國家發(fā)展和改革委員會令第2號)處理。項目開工以第一臺風(fēng)電機(jī)組基礎(chǔ)澆筑為標(biāo)志。
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具體到光伏行業(yè)而言,光伏項目的建設(shè)一般分為前期開發(fā)階段、項目備案階段、設(shè)計施工階段、并網(wǎng)驗收階段。根據(jù)上述法律規(guī)定進(jìn)行理解,光伏項目的“建”,應(yīng)當(dāng)指代的是項目進(jìn)入設(shè)計施工階段。
03總結(jié)
綜上所述,“未批先建”行為的確認(rèn)存在著一定的復(fù)雜性。結(jié)合《環(huán)境影響評價法》第二十五條的規(guī)定,“未批先建”行為可以被定義為:建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的,建設(shè)單位進(jìn)行開工建設(shè)的行為。
新能源項目對于拉動地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有較強(qiáng)的積極作用,在當(dāng)前“雙碳”的大背景下,已逐漸成為各地招商引資的重點對象而受到關(guān)注。地方政府在對待新能源項目的建設(shè)上,也愿意對項目審批手續(xù)進(jìn)行一定的寬松與放任。若政企關(guān)系惡化等情況發(fā)生,則“未批先建”的企業(yè)將面臨極其被動的局面。國內(nèi)已經(jīng)存在不少因占地、環(huán)保等問題被責(zé)令拆除的案例。例如“徐州市賈汪區(qū)偉昌新能源科技有限公司未經(jīng)批準(zhǔn)非法占地案”,該案中徐州市某新能源科技有限公司在建設(shè)風(fēng)電項目過程中,未經(jīng)批準(zhǔn)擅自占用土地建造風(fēng)電升壓站。宜興市自然資源和規(guī)劃局依法作出宜自然資規(guī)罰(2022)8號行政處罰決定書,責(zé)令退還非法占用的土地;拆除建造物、恢復(fù)土地原狀;沒收場地建筑并罰款人民幣37730元。因此,“未批先建”問題值得高度重視。
法律責(zé)任
對于“未批先建”違法行為的處罰,環(huán)境保護(hù)部于2018年2月22日頒布了《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》(以下簡稱為“《意見》”)。《意見》對于“未批先建”行為的相關(guān)法律問題,進(jìn)行了規(guī)定,簡要梳理如下:
法律文件
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規(guī)定內(nèi)容
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《環(huán)境保護(hù)法》(2014年修訂)
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第六十一條 建設(shè)單位未依法提交建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件或者環(huán)境影響評價文件未經(jīng)批準(zhǔn),擅自開工建設(shè)的,由負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門責(zé)令停止建設(shè),處以罰款,并可以責(zé)令恢復(fù)原狀。 適用范圍:建設(shè)項目于2015年1月1日后開工建設(shè),或者2015年1月1日之前已經(jīng)開工建設(shè)且之后仍然進(jìn)行建設(shè)的。 |
《環(huán)境影響評價法》(2016年修訂)
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第三十一條 建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、報告表,或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表,擅自開工建設(shè)的,由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門責(zé)令停止建設(shè),根據(jù)違法情節(jié)和危害后果,處建設(shè)項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款,并可以責(zé)令恢復(fù)原狀;對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分。 適用范圍:建設(shè)項目于2016年9月1日后開工建設(shè),或者2016年9月1日之前已經(jīng)開工建設(shè)且之后仍然進(jìn)行建設(shè)的。 |
“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)遵守行政處罰法第二十九條的規(guī)定,不予行政處罰。建設(shè)單位同時構(gòu)成“未批先建”和違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度兩個違法行為的,應(yīng)當(dāng)分別依法作出相應(yīng)處罰。對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的處罰,不受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響。建設(shè)項目“未批先建”并投入生產(chǎn)或者使用后,有關(guān)單位或者個人具有超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污,通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù),或者不正常運(yùn)行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一,分別構(gòu)成獨(dú)立違法行為的,環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)對相關(guān)違法行為依法予以處罰。
例如“合陽天創(chuàng)新能源有限公司未批先建案”,在該案中渭南市生態(tài)環(huán)境局合陽分局行政執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)合陽天創(chuàng)新能源有限公司合陽黑池坊50MW風(fēng)電項目110kv升壓站主體工程已建成,外送線路建成已與大荔高明330kv變電站并網(wǎng)(國網(wǎng)),存在未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件,擅自開工建設(shè)的違法行為。渭南市生態(tài)環(huán)境局合陽分局參照《陜西省環(huán)境行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則及基準(zhǔn)》第一章第一類第三項列入報告表類的建設(shè)項目“建設(shè)項目已投入生產(chǎn)的,處建設(shè)項目總投資額2%以上3%以下的罰款”。擬對合陽天創(chuàng)新能源有限公司作出總投資額2.1%的罰款,即人民幣252000元。經(jīng)上級單位審核通過,并根據(jù)處罰程序,渭南市生態(tài)環(huán)境局合陽分局下達(dá)了陜E合陽環(huán)罰[2021]19號處罰決定。
除《環(huán)境保護(hù)法》和《環(huán)境影響評價法》的規(guī)定之外,新能源項目最常見問題則為用地相關(guān)問題,該問題直接關(guān)系著新能源項目的存在與存續(xù)。在實務(wù)中的典型體現(xiàn)為違法占地行為,簡要梳理如下:
法律文件
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規(guī)定內(nèi)容
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《中華人民共和國土地管理法》 |
第七十七條 未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn),非法占用土地的,由縣級以上人民政府自然資源主管部門責(zé)令退還非法占用的土地,對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀,對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款;對非法占用土地單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。超過批準(zhǔn)的數(shù)量占用土地,多占的土地以非法占用土地論處。 |
《中華人民共和國土地管理法實施條例》 |
第五十七條 依照《土地管理法》第七十七條的規(guī)定處以罰款的,罰款額為非法占用土地每平方米100元以上1000元以下。違反本條例規(guī)定,在國土空間規(guī)劃確定的禁止開墾的范圍內(nèi)從事土地開發(fā)活動的,由縣級以上人民政府自然資源主管部門責(zé)令限期改正,并依照《土地管理法》第七十七條的規(guī)定處罰。 |
例如“大唐靖邊新能源有限公司非法占地案”,在該案中大唐靖邊新能源有限公司未經(jīng)批準(zhǔn),擅自占用集體土地修建大唐靖邊元梁山49.5MW風(fēng)電項目。靖邊縣自然資源和規(guī)劃局對該單位作出了以下處罰:責(zé)令該公司退還非法占用的土地;沒收該公司在非法占用的其他農(nóng)用地、旱地上的新建的建筑物和其他設(shè)施;罰款人民幣31.489389萬元。
解決方案
01設(shè)立證照紅線標(biāo)準(zhǔn)
新能源項目建設(shè)過程中涉及手續(xù)眾多,流程偏長,完全等待手續(xù)辦理完成可以確保合理合法,但對于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營而言卻是一種挑戰(zhàn)。因此,區(qū)分不同手續(xù)的輕重緩急則是當(dāng)務(wù)之急。例如用地方面手續(xù),如不合理完成則可能會被要求返還占用土地,甚至是恢復(fù)原狀。這對于企業(yè)而言是相當(dāng)大的威脅與隱患。而盡管環(huán)境評價手續(xù)也相對嚴(yán)格,但觸犯后并不必然破壞現(xiàn)有的施工成果。同時《意見》對于補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批也已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)定,對符合環(huán)境影響評價審批要求的,依法作出批準(zhǔn)決定。因此,實際上環(huán)境評價領(lǐng)域中企業(yè)還有回旋的余地,并不像土地問題非??量?。所以,區(qū)分不同手續(xù)的重要程度,設(shè)立證照的紅線標(biāo)準(zhǔn),始終將風(fēng)險保持在可控范圍,對于新能源項目的盡快投運(yùn)是有益的。
02提高手續(xù)辦理效率
如前文所述,新能源項目建設(shè)周期與行政審批手續(xù)之間的期限錯配,則是另一個重要的問題。行政審批手續(xù)久拖不決,將會使新能源項目的投資方受到較大的不利影響。按照“先批后建”進(jìn)行的守法者,則需要承擔(dān)更多的現(xiàn)實與潛在風(fēng)險。長此以往,此類人群也必將傾向于“未批先建”。但行政流程并不能簡單改變,現(xiàn)階段對于企業(yè)而言,只能夠提高自身的辦事效率。在內(nèi)部層面,企業(yè)應(yīng)當(dāng)形成督促企業(yè)辦事人員高效辦公的監(jiān)督機(jī)制,確保手續(xù)相關(guān)事宜有人負(fù)責(zé);在外部層面,企業(yè)應(yīng)當(dāng)做好政府公關(guān),保持良好的政企關(guān)系,注意與政府進(jìn)行互動與溝通,密切關(guān)注政策動向與變化。
03注重企業(yè)經(jīng)營合規(guī)
企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)的核心角色,其核心目的在于追求更大的經(jīng)濟(jì)利益與市場效益。在這一情況下,短視與急功近利的決策時有發(fā)生。根據(jù)上述的案例可見,由于《環(huán)境影響評價法》將固定罰款數(shù)額更改為按比例處罰,而新能源項目一般投入非常大,一旦受到處罰則對于企業(yè)正常經(jīng)營會造成很大負(fù)面影響。同時,因為存在恢復(fù)原狀的處罰方式,因此最極端的情況下企業(yè)將前功盡棄。由此可見,企業(yè)日常經(jīng)營過程中應(yīng)注意合規(guī),形成完善的監(jiān)督機(jī)制,注意內(nèi)外部合規(guī),避免為今后項目的持續(xù)運(yùn)營埋下禍患。
結(jié)語
新能源“搶裝潮”隨著國家補(bǔ)貼的退場與市場的日益飽和,而逐漸平靜與趨冷,但“搶裝潮”時期對我國新能源事業(yè)的影響是深遠(yuǎn)的。不可否認(rèn)是的,“搶裝潮”期間,我國裝機(jī)量在短時間有了一個較大的抬升,但因在“搶裝潮”下,新能源市場劇烈波動,契約精神缺失,合同成為一紙空文,“搶裝潮”又引發(fā)一系列的“違約潮”,給新能源項目的參與方帶來重大經(jīng)營風(fēng)險。同時,“搶裝潮”時期企業(yè)醉心于讓項目盡快投運(yùn),導(dǎo)致質(zhì)量參差不齊,有些甚至存在重大生產(chǎn)安全風(fēng)險。另外,短時間裝機(jī)量的增加又導(dǎo)致消納問題難以解決。最終導(dǎo)致以解決資源為目的的新能源項目,反而可能進(jìn)一步浪費(fèi)了更多能源。因此,從源頭整治“未批先建”問題,對于新能源行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,保證新能源行業(yè)的穩(wěn)定具有重要的意義。
In 2020, our country announced that it would increase its nationally determined contribution, adopt stronger policies and measures, and strive to peak carbon dioxide emissions by 2030 and achieve carbon neutrality by 2060. The two goals are called“Double carbon” for short. Since the“Double carbon” was put forward, the new energy industry in China has received unprecedented development opportunities and opportunities of the times. In reality, the construction cycle of new energy projects is short, usually three to six months, but the administrative approval procedures are less than half a year or several years, leading to time mismatch, approval and construction can not be well linked. In addition, because according to the time set prices, the earlier the time to start production, can enjoy higher prices, leading to domestic for many years in a row, “Rush to install tide.
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